Поставщик прислал второй протокол разногласий подряд: переговоры или злоупотребление

Повторный протокол разногласий сам по себе законен. Стороны свободны в переговорах, и никакая норма не ограничивает число кругов согласования. Вопрос возникает тогда, когда круги перестают сближать позиции: в каждом новом протоколе появляются пункты, которых не было в предыдущем, а на прежние возражения ответа так и нет.

Свобода переговоров — с оговоркой о добросовестности

Пункт 1 статьи 434.1 ГК РФ звучит либерально: граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто.

Пункт 2 добавляет границу. При вступлении в переговоры, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно. Недобросовестными действиями прямо названы, в частности, предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны, — и внезапное и неоправданное прекращение переговоров при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.

Пункт 3 называет цену: недобросовестная сторона обязана возместить убытки, включая расходы, понесённые в связи с ведением переговоров, и потери в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом.

Закон не запрещает долго торговаться. Он запрещает вести переговоры, не собираясь их завершать, — и обязывает возместить то, что другая сторона на этих переговорах потратила.

Что отличает торг от затягивания

Ни одна норма не называет число протоколов, после которого начинается злоупотребление. Оценивается поведение, и в переписке видно, какое оно.

• Добросовестный круг сужает предмет спора: снятые пункты не возвращаются, список сокращается.
• Затягивание расширяет предмет: в каждом протоколе появляются новые условия, которые раньше стороны не обсуждали.
• Добросовестный контрагент отвечает по существу на каждое возражение — принимает, отклоняет с мотивом или предлагает компромисс.
• Затягивающий отвечает процедурно: «передали юристам», «вернёмся после отпусков», «форма типовая» — и так по кругу.
• Признак, который в суде читается лучше прочего: одновременно с бесконечным согласованием сторона принимает исполнение или требует его от вас.

Поставка: тридцать дней и убытки

Если речь о договоре поставки, у вас есть норма прямого действия. Статья 507 ГК РФ обязывает сторону, предложившую заключить договор и получившую предложение о согласовании условий, в течение тридцати дней со дня получения этого предложения принять меры по согласованию либо письменно уведомить об отказе от заключения договора.

Пункт 2: сторона, не принявшая мер по согласованию и не уведомившая об отказе в указанный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Обратите внимание на конструкцию — закон не требует доказывать умысел. Достаточно показать, что предложение получено, тридцать дней прошли, ни согласования, ни письменного отказа не последовало.

Именно поэтому переписку стоит вести так, чтобы дата получения каждого протокола была подтверждена. Как считается получение — разбираем отдельно в материале срок направления протокола разногласий.

Крайний случай: статья 10

Когда поведение переходит из «неудобного» в «недопустимое», работает общая норма. Пункт 1 статьи 10 ГК РФ не допускает осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав — злоупотребление правом.

Пункт 2 описывает последствие: при несоблюдении этих требований суд с учётом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

На практике это редко бывает самостоятельным иском и чаще становится возражением: сторона, годами не подписывавшая договор, вдруг предъявляет требование, основанное на своей же редакции. Здесь ссылка на статью 10 и переписка с датами работают вместе.

Что делать на третьем круге

• Сведите разногласия в один список и зафиксируйте письменно, какие пункты вы снимаете. Дальше обсуждать только то, что осталось.
• На каждый новый пункт, появившийся впервые, отвечайте отдельной строкой: «условие заявлено впервые в редакции от такого-то числа». Это и есть доказательство расширения предмета.
• Поставьте срок с последствием: «при отсутствии ответа по существу до такого-то числа считаем переговоры прекращёнными по инициативе вашей стороны».
• Соберите расходы: юридическое сопровождение, экспертизы, простой техники или людей, сорванный договор с третьим лицом. Без этой цифры статья 434.1 остаётся декларацией. Когда таких переговоров десятки, историю редакций и дат удобнее вести в общем контуре — см. возможности для юридического отдела.
• Не начинайте исполнение «в счёт будущего договора» — это отдельный риск, разобранный в статье про встречный протокол разногласий.

Коротко

• Повторный протокол законен; недобросовестным его делает поведение, а не количество.
• Внезапный и неоправданный выход из переговоров — основание для возмещения убытков (ст. 434.1 ГК РФ).
• В поставке молчание дольше тридцати дней само по себе даёт право на убытки (ст. 507 ГК РФ).
• Заведомо недобросовестное осуществление права влечёт отказ в защите этого права (ст. 10 ГК РФ).